Dudas legales sobre contratos de franquicias
1) ¿Qué es una franquicia?
La franquicia es un modelo de expansión mediante el cual las empresas otorgan a los franquiciados independientes el derecho de utilizar su nombre comercial, marca y método de operación. Si bien este modelo ofrece a las empresas la oportunidad de incrementar su huella en el mercado, también limita su control sobre las ubicaciones de franquicia individuales. Por lo general, los franquiciantes proporcionan capacitación para asegurar que el método operativo se transmita a los empleados, y los franquiciados generalmente pagan al propietario del negocio una cuota periódica de franquicia, así como regalías.
Los negocios franquiciados generalmente se dividen en una de las siguientes tres categorías:
- Franquicias de distribución: El franquiciante autoriza a otra persona la venta de sus productos de manera exclusiva.
- Franquicias de formato de negocio: El franquiciado opera bajo el nombre comercial del franquiciante. Por lo general, se le exige que siga los procedimientos operativos estandarizados del franquiciante.
- Franquicias de producción o fabricación: El franquiciante proporciona al franquiciado los insumos, ingredientes o la fórmula para fabricar un producto específico.
2) ¿Qué tipos de negocios se pueden franquiciar?
Los restaurantes de comida rápida son los ejemplos más comunes de franquicias; sin embargo, prácticamente cualquier tipo de negocio puede ser franquiciado. Entre los negocios más comunes se encuentran:
- Panaderías y restaurantes
- Tiendas de impresión minorista
- Servicios de limpieza
- Empresas de construcción
- Hoteles
- Empresas de fabricación farmacéutica
- Centros de acondicionamiento físico y gimnasios
3) ¿Quién supervisa la franquicia?
En los Estados Unidos, la franquicia está regulada por la Comisión Federal de Comercio de EE. UU. (FTC), cuyas normativas se aplican en todo el territorio nacional. Asimismo, las agencias estatales también regulan las franquicias cuando así resulta pertinente.
4) ¿Qué es un documento de divulgación de franquicia (FDD)?
El documento de divulgación de franquicia (FDD) es un instrumento jurídico que los franquiciantes deben entregar al posible franquiciado con un mínimo de 10 días de anticipación a la firma del contrato de franquicia. Conforme a las regulaciones de la Comisión Federal de Comercio, dicho documento debe incluir una lista de todos los franquiciados actuales (y de aquellos que se hayan retirado recientemente), así como información sobre la operación de la franquicia. Un FDD también contiene datos sobre el historial de litigios, la inversión inicial requerida para el franquiciante, los gastos operativos, la política de publicidad y las causales de rescisión. El FDD brinda a los franquiciados la oportunidad de estudiar la inversión y evaluar al franquiciante antes de formalizar la compra.
5) ¿Qué otros tipos de contratos se incluyen comúnmente en las franquicias?
La base de una franquicia es el contrato de franquicia (en ocasiones denominado “contrato de licencia”). Este documento establece los términos de la relación entre el franquiciante y el franquiciado.
Conforme al tipo de la franquicia en cuestión, es posible que se requieran documentos adicionales. Los contratos accesorios o colaterales pueden regular aspectos complementarios tales como cláusulas de no competencia, poderes notariales, documentación colateral, licencias de software y tecnología. Asimismo, se pueden exigir fianzas o garantías personales para asegurar el cumplimiento de las obligaciones de la franquicia. Por otra parte, para poder operar el negocio, es probable que los franquiciados deban celebrar contratos con terceros, tales como arrendadores y proveedores en específico.
6) ¿El franquiciante tendrá ingresos incluso si el franquiciado no genera utilidades o ha alcanzado el punto de equilibrio?
Sí, un franquiciante puede percibir ingresos positivos aun cuando sus franquiciados no los obtengan. Esto se debe a que, por lo general, los ingresos del franquiciante provienen de las cuotas iniciales de su franquicia y de pagos periódicos por parte de los franquiciados, y no de las utilidades netas del negocio. Una de las principales fuentes de ingresos continuos para los franquiciantes son las regalías. Un aspecto fundamental a tener en cuenta sobre las regalías es que suelen calcularse como un porcentaje de las ventas brutas del franquiciado, no de sus utilidades.
Comprender la dinámica financiera entre franquiciados y franquiciantes puede ser crítico al iniciar o gestionar una relación de franquicia. Nuestro experimentado equipo en Zarco Einhorn Salkowski, P.A., puede asesorarle en este proceso.
7) ¿Todos los términos son negociables al momento de firmar para convertirse en el nuevo propietario de una franquicia?
No. Si bien ciertos aspectos del contrato de franquicia, como el territorio o las cuotas, pueden dejar margen para la negociación, otros elementos son inalterables debido a la necesidad de mantener la consistencia en todo el sistema de la franquicia. Por lo general, los franquiciantes procuran preservar la uniformidad en las operaciones y en el uso de su marca, lo cual puede limitar la flexibilidad de las negociaciones para los futuros franquiciados. Nuestros experimentados abogados en franquicias pueden ayudarle a identificar qué aspectos de la propuesta de contrato están abiertos a discusión y asistirle en la negociación de términos alineados con sus objetivos generales.
8) ¿El franquiciado está intrínsecamente en desventaja frente al franquiciante en lo referente a conversaciones y negociaciones comerciales?
Puede existir una disparidad potencial en el poder de negociación entre franquiciados y franquiciantes. Estos últimos suelen contar con mayores recursos, un conocimiento más profundo de su modelo de negocio particular y el control sobre un mayor número de variables del proceso. Sin embargo, existen medidas que los franquiciados pueden adoptar para equilibrar la balanza, entre ellas, contar con el respaldo de abogados con experiencia en derecho de franquicias. Nuestro equipo legal tiene el firme compromiso de defender los intereses de los franquiciados frente a corporaciones sólidas, asegurando la protección de sus derechos en cada interacción.
